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1，效力性強制性規定是什么 意思

合同只有在違反“效力性強制性規定”的情況下才會被判定無效。強制性規定包括法律和行政法規；法律指：全國人大制定的行政法規指：國務院直接發布的正式法規區別于：地方制定的；法律中任意性規定；部門規章等，范圍相當有限

效力性強制性規定是什么意思

2，關于合同法中效力性強制性規定的理解

效力性強制性規定是相對管理性規定而言的，就是說這種強制性規定會影響合同的效力，如果違反了那會造成合同不生效的法律后果；而管理性的強制性規定就是說這種強制性規定只是政府機構行使管理職權的方式，如果當事人違反了這種強制性的規定，不會導致合同無效，但是可能會面臨一定的行政處罰。

效力性，就是效力高低的比較，最終確定效力的大小，包括證據的運用，總則與分則都要符合等。強制性，必須應當的條款屬于強制性規范，可以其它不是強制性條款，是能夠約定的事項。在其它法規中也是一樣。

關于合同法中效力性強制性規定的理解

3，合同法司法解釋二第十四條中效力性強制性規定是指什么

合同法司法解釋（二）第十四條中的“效力性強制性規定”是指在認定合同是否有效時，如果合同符合法律、行政法規所明確規定的無效情形的，則該合同無效；如果雖然違反了法律、行政法規的規定，但不屬于法律、行政法規所明確規定的無效情形的，則不能認定合同無效，合同仍然有效。合同法第五十二條：有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規的強制性規定。最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第十四條：合同法第五十二條第（五）項規定的“強制性規定”，是指效力性強制性規定。

合同法司法解釋二第十四條中效力性強制性規定是指什么

4，如何區分效力性強制性規定與管理性強制性規定

原發布者:suijiazhuang3效力性強制性規定和管理性強制規定的區別效力性強制性規定和管理性強制規定的區別如下一、相關概念(一)無效合同的概念無效合同是指當事人之間訂立的不產生履行效果的契約。我國合同法理論繼承了大陸國家的傳統民法理論，將無效合同分為絕對無效合同和相對無效合同。其中絕對無效合同是指因違反法律、行政法規的禁止性規定及違反公序良俗而成立的合同;相對無效合同是指可變更可撤銷合同。本文所討論的無效合同指的是絕對無效合同，它屬于狹義無效民事行為的范疇。(二)效力性強制性規定及管理性強制性規定的概念1、根據法律規范內容規定不同(主要指行為模式的不同)進行分類，可分為授權性規范和義務性規范。1]義務性規范，就是規定人們應當依法作出或不作為一定行為的法律規范。這類規范在法律條文中常以必須、須、應該、應當、有……義務、禁止、嚴禁、不得、不應、不許、不準等詞匯表述。而義務性規范又可進一步分成兩類，即命令性規范和禁止性規范。命令性規范，是指人們的積極義務，即人們必須或應當作出某種行為的規則。禁止性規范，就是指規定人們消極義務(不作為義務)，即禁止人們作出一定行為的規則。一般來說，義務性規范也是強制性規范。2、但筆者認為，合同法第五十二條第五項規定所稱的強制性規定和傳

5，城鄉個體工商戶管理暫行條例實施細則中的效力性強制規定

1、“是否屬于效力性強制規定”：是強制性規定。　　2、“能否以違反合同法中的五十二條第二款：違反法律、行政法規的（效力性）強制性規定。申訴轉讓合同無效？”：　　（1）可以，但你能申請的，只能是確認你們轉讓個體營業執照的合同或其中的條款無效，不能申請政個轉讓店鋪合同無效。　　（2）如果轉讓個體營業執照轉讓合同或是合同中的轉讓條款無效：你不能再使用他人的執照、你應退還給原主人、且原主人應返還你轉讓執照的費用、原主人應受到工商部門的處罰。　　（3）所以，你申請轉讓合同無效，最終的結果可能就是你不能再使用原店主的執照、需要自己變更執照、原店主被處罰等，達不到你解除整個合同的目的。　　附：相關法律依據：　　（1）《合同法》第五十二條：“有下列情形之一的，合同無效：　　（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；　　（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；　　（三）以合法形式掩蓋非法目的；　　（四）損害社會公共利益；　　【（五）違反法律、行政法規的強制性規定。】 ”：　　（2）第五十六條：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。【合同部分無效】，【不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效】。”　　3、“如果不行，我是否能去工商局投訴，請求工商局幫我追回這筆錢？”：　　（1）你可以去工商局舉報，但舉報的后果只能是原店主被查處、你不能再使用這執照。　　（2）至于你的轉讓費，工商不會管、也沒有權力管，轉讓費只能是你自己和原店主協商解決，協商不成時起訴到法院解決。　　4、“還有什么辦法能讓我把錢要回來？”：　　（1）找出當初轉讓時店主有欺詐或隱瞞真相的證據：可以在一年內向法院申請撤銷轉讓合同，拿回轉讓費。　　（2）如果無欺詐或是隱瞞，但原店主沒有按轉讓合同約定履行應做的事項、導致你根本無法達到盤下這店的目的，可以向法院起訴請求解除合同、要求原店主承擔違約賠償責任。　　5、如果以上辦法都無法實現，合同已經實際履行完畢，你很難再要回轉讓款了。

是強制性規定，合同法規定違反法律規定的，是無效的認定之一，因此你可以起訴到法院主張你權利。而不是到工商局。

6，什么是效力性強制性規定法律

1 問題的提出《中華人民共和國合同法》第52條對有關合同無效情形進行了列舉性說明,其中第(五)項規定,違反法律、行政法規的強制性規定的合同無效。對于“強制性規定”,《最高人民法院關于合同法司法解釋(二)》(以下簡稱《合同法解釋二》)把“強制性規定”的用語進一步明確其是指“效力性強制性規定”。強制性法律規范原本進一步包含“管理性規范”和“效力性規范”。《合同法解釋二》用這一限制性解釋,把管理性規定從強制性規定中剔除,在判定合同效力時“強制性規定”專指“效力性強制性規定”。這樣,科學地縮小了判定合同無效的依據范圍。避免了因把“強制性規定”同合同效力一律關聯,疏于區分立法目的、過分干涉意思自治,造成對違反法律“強制性規定”的合同皆武斷做出無效處理局面的繼續出現。《合同法解釋二》完善了合同無效制度,援引違反法律、行政法規的“強制性規定”來判定合同無效,就需要進一步確定“強制性規定”到底屬于“管理性”的規定(又稱“取締性”)還是“效力性”的規定。違反效力性強制性規定,合同確定無效。違反管理性強制性規定,合同效力一般不作無效處理。2 對已有認定方法的簡述準確認定強制性效力性規定,實施起來是個復雜的事情。強制性規定一般以三種情況出現。第一種情況:強制性規定本身直接規定了違法行為的效力。第二種情況:強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,但引致或結合其他法律條文,其他法律條文明確規定了該違法行為效力。第三種情況:強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,也沒有引致到其他具體的法律條文中,更沒有其他法律條文對其效力予以明確規定。對于強制性效力性規定的區分方法,王利明教授提出三分法:第一,法律、法規規定違反該規定,將導致合同無效或不成立的,為當然的效力性規定;第二,法律、法規雖然沒有規定:違反其規定,將導致合同無效或不成立。但違反該規定若使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益,這也屬于效力性規定;第三,法律、法規沒有規定:違反其規定,將導致合同無效或不成立,雖然違反該規定,但若使合同繼續有效并不損害國家利益和社會公共利益,而只是損害當事人利益的,屬于取締性規定(管理性規定)。以上規定,從正面歸納了什么是效力性強制性規定,簡明、有序,有助于區分效力性強制性規定。但是,此分法還只是對《合同法》第五十二條規定的概括。法律明確規定無效的,合同當然無效是應有之義。《合同法》第五十二條有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(四)損害社會公共利益;上述歸納的第二種情況正好合同法第五十二條第一項和第四項一致,但是如何認定“國家利益”、“社會公共利益”至今缺乏明確的標準,從而導致第二種情況同第三種情況還是無從準確區分。可見,上述論述有積極的意義,但依然沒有滿足到可以判斷所有強制性規范的程度。還有學者認為,可以從強制性規定所針對的對象來對效力性和取締性規定進行分類。也共分三類。第一類禁止性規定禁止的是“某一類型的合同行為”,當事人不得為該合同行為,因為對于此類型的合同行為,只要發生就會損害國家利益或者社會公共利益。第二類禁止性規定禁止的是市場準入的主體、時間和地點問題,它與合同行為無關,相應的合同行為本身依然為法律所允許。第三類禁止性規定禁止的是合同的履行行為,合同本身依然有效,不能履行所要承擔的是違約責任。這三類行為中,第一類為強制性效力性規定,后兩者為管理性規定。這些歸納給出了以禁止對象為分類的思路,具有積極意義,但其不周延更加明顯,從而導致應用性的欠缺。因為“某一類型的合同行為”同“市場準入的主體、時間和地點問題”沒有進一步區分。沒有給怎樣“對號入座”一個可以判定的特征導向。如對保險業、金融業的從業主體資格限制,違法從事保險業或者吸儲的按照這種說法完全可以認為是對“市場準入的主體、時間和地點的限制問題”,這似乎是有效行為了。(因為,無法知曉這屬于某一類型的合同還是 “對市場準入的主體、時間和地點的限制問題”。)但事實上為了保障特別重要的公共利益,為了維護金融秩序,此行為是應認定行為無效,顯然是效力性規定而不是管理性規定。3 重構效力性強制性規定的認定方法第一,從公法對私法的必要規制看效力性規范。比如:公法若是大街馬路上偶爾出現的威武而安靜的交警,那么私法可看做大街上馬路上的車輛、行人。后者各行其道,輕松、自由歡快。前者,安靜地巡視著,保障道路的暢通和后者的安全。如果一個汽車發動機不小心熄了火,一下子沒有啟動起來。交警往往會過來幫助推車,讓發動機發動,繼續前行,保持路面暢通。這是公對私的干涉,但是管理性的,就像合同法里的管理性規范,通過補正手段讓合同繼續履行。但是,如果一個汽車,占道逆行,撞壞了另一輛汽車。這時,交警就可能要把該肇事汽車拖走,而不惜犧牲該汽車繼續前行的權益。交警動用拖車等處罰措施,就像合同法的強制性效力性規范的動用。而交警的勸導和幫助,則是管理性規范。如果交警過于頻繁地動用處罰措施,不時地封路拖車;那么,將會造成很多車輛、行人無法順利達到目的地,車輛行人就沒有了自己自主的預期。相反,如果交警過于“無為”,任憑車輛橫沖直撞,那么道路也會是兇險異常。交警的處罰和幫助兩種方式要有良好的平衡。所以交警在無礙交通秩序的前提下,要盡可能地少封路、攔車,從而讓車輛行人走得了、走得好。同樣公法對私法的規范進行規制就是通過強制性規范來進行。依法律的強制性效力性規范宣告合同無效,是公法性權力對私法意思自治權利的徹底否定,打破了當事人對自我財產的處分安排,使合同利益落空。為了保護公共利益,維護公平正當的社會秩序,這是必要的手段,但又必須慎重使用,否則會造成背離立法目的,侵害弱小者利益,有損交易安全和資源的順暢配置。所以,把強制性規范進一步自分為強制性管理性規范和效力性規范等就應運而生了。第二,認定強制性效力性規范的標準必須符合“悖法性、策源性、失補正性、當罰性”四要素。首先,如前所述強制性規定本身直接規定了違法行為的效力;強制性規定本身沒有直接明確規定違法行為的效力,但引致或結合其他法律條文,其他法律條文明確規定了該違法行為效力。皆屬于確定滿足以上四要素的效力性規范。其次,對于觸犯合同無效的強制性效力性規定構成四要素的理解。一是“悖法性”。悖法性是指同法律、行政法規(不包括部門規章、地方性法規)的具體條款或原則相違背。如果違反的是部門規章或地方性法律,則不能直接以違反部門規章或地方性法規為依據來判斷合同無效。這時候,部門規章和地方性法規可以作為啟迪思路的參考。審查該部門規章是否符合法律、行政法規的原則。如果符合法律、行政法規的原則。那么,很可能該行為也直接違反了法律、行政法規的原則。此時則可依違反法律、行政法規的原則為由判斷合同無效。如損害公共利益可為判斷合同無效的理由。如果部門規章、地方性法規不符合法律、行政法規的規定,也不符合部門規章、地方性法規的原則精神。如實行地方保護的法規。則雖然違反了部門規章或地方性法規,可以直接以沒有法律、行政法規的依據為由,認定合同有效。二是策源性。策,中國古代趕馬用的棍子,一段有尖刺,能刺馬的身體,使它向前跑。也有謀劃,籌劃之意。如策應。源,水流起頭的地方如河源,泉源,源遠流長,飲水思源。所謂策源性在文中意指規范自始即對行為及結果持根本否定的態度。即史尚寬所說,效力規定著重違反行為之法律行為價值,以否認其法律效力為目的;而取締規定(管理性規定)著重違反行為之事實行為價值,以禁止其行為為目的。判斷是否具有策源性的方法,一是看規范側重的是管理行為還是目的性行為。(或者管理行為的本身也包含目的行為。)不可容忍目的行為的,為具有策源性質的規定。二是具有對國家利益和社會公共利益以及其他重大利益的直接觸及性。三是一般規定側重的是行為的內容,對主體資格鮮有規定,除非該主體資格事涉特別保護,并在合同關系中造成主要實質要件的欠缺,直接造成內容的不可容忍。三是失補正性。從立法目的看,如果是為了實現管理的需要而設置,而不是為了側重內容的本身,并且其本身結果的出現并非不可容忍,甚至結果本身還有促進流轉的益處,則是管理性規定。這管理性規定具有事后的補正性。所謂失補正性是指行為本身及其結果自始受到嚴厲的否定性評價,不得補正后有效。四是當罰性。所謂當罰性是指:該規范所指的行為,必須處罰,否則其行為及造成的結果“繼續存在”會造成嚴重危害。如果禁止履行的已經實際履行了,在不違反合同法五十二條一至四項的條件情況下,為不當罰。比如,建成并實際驗收合格的建筑物,無資質的建筑承包人得按照合同主張權利。這時,由于建筑承包人已經按要求驗收合格,并沒有因為其主體資格缺乏而給對方當事人造成損失。至于其應當履行行政上的管理手續,即要求申領相應的資質證書則是行政管理上的問題;雖然沒有相應資質證書,在合同履行的實質要求都成就的情形下,卻還用沒有資質證書為由去斷定合同無效,并按照合同無效來處理當事人的權利義務就會構成過度干涉當事人意思自治并造成社會資源的浪費。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。雖然字面上是把“承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級”的情形下簽訂的合同認定為無效,但處理方式依然參照合同有效。所以,對于“不應當罰”的情形,不可認定為效力性強制性規定。

應該是效力性強制規范和管理性或者取締性強制規范。前者指一個法律行為違反了法律強制性規定或者違反了社會公共利益，所以這個行為一定是無效的，比如說賣淫就不能產生合法的效果。而后者則是指一個法律行為雖然違反了法律規定但不一定違反社會公共利益，只是侵害了當事人的利益，比如說黃牛賣車票。前者是絕對無效的，或者在行為作出后可以有效。所以說，買黃牛的車票不違法。

7，合同法中哪些條款屬于效力性強制性法規

決定合同效力的，也就是違反法律行政法規強制性規定中的效力性條款將導致合同無效，這里強制性規定中的效力性條款并不在《合同法》中。論違反法律行政法規強制性規定合同的效力遼寧開智律師事務所那偉張麗榮實踐中，合同糾紛經常出現當事人以合同違反法律、行政法規強制性規定為由主張無效的情形，根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項的規定，“違反法律、法規強制性規定”的合同確屬無效合同，那么，如何適用該條確定合同的效力，違反法律、行政法規強制性規定的合同是否應一概無效呢？因大量的強制性規定存在于各法律、行政法規中，絕對化的適用該條，不僅將導致大量不應無效的合同被認定為無效；且因以該條主張合同無效的當事人中，其中不乏以獲取不當利益為目的惡意主張，如此也將導致惡意主張人獲取了不當利益，不利于社會正常秩序的維護和交易的穩定安全。什么樣的規定才屬于“強制性規定”、當事人惡意主張無效能否支持，我國現行法律沒有明確規定。筆者認為，適用違反強制性規定確認合同無效應當慎重，具體從違反的強制性規定必須是強行性規定中的效力性規定、當事人主張無效主觀上不能具有惡意兩方面進行衡量后，再作出認定。現就此觀點闡述如下：一、必須是違反了強行性規定中的效力性規定，才會導致合同無效。（一）合同違反禁止性規定中的取締性規定是相對無效，只有違反效力性規定才絕對無效。強行性規定包括強制性規定與禁止性規定，強制性規定是法律和行政法規要求人們必須為某種行為；禁止性規定則是法律和行政法規要求不得為某種行為。其中禁止性規定又分為效力性規定和取締性規定。效力性規定是指法律及行政法規明確規定違反了這些禁止性規定將導致合同無效或者不成立，或者是法律及行政法規雖然沒有明確規定違反這些禁止性規定后將導致合同無效或者不成立，但違反了這些禁止性規定后如果使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的規范。違反效力性規定的合同，是絕對無效的合同。取締性規定又稱管理性規定，是指法律及行政法規沒有明確規定違反此類規定將導致合同無效或者不成立，違反此類規范后如果使合同繼續有效也并不損害國家或者社會公共利益，只是損害當事人的利益的規范。違反該規范的，并不當然導致合同絕對無效，只有損害國家或社會公共利益的，才能無效。（二）禁止性規定中效力性規定與取締性規定的區分對于法律、行政法規中的禁止性規定，其是效力規定還是取締規定，應當探求其目的而定，即“非使違法行為之法律行為為無效，不能達其立法目的者，為效力規定；而僅在防止法律行為事實上之行為者，為取締規定。二者的具體區分標準是：其一看法律規范的內容。如規范中明確規定違反禁止性規定將導致合同無效或者不成立的，該規范屬于效力性規范。其二看合同違反的禁止性規定是針對一方當事人還是針對雙方當事人。如針對一方當事人的，則不屬于效力性規定。因為禁止規范是作為對該方當事人的“約束條款”來規定，只有違反方才應負該規范所確定的行政責任，另一方不需負行政責任，既然不需負行政責任，自然也就不應在民事上承擔不利后果。其三看合同規范所禁止的對象。如果規范所禁止的對象是行為效果，則是效力性規定；如規范所禁止的對象不是行為效果，只是行為手段或行為方式，或者禁止的是行為的外部條件如經營資格、經營時間、經營地點等，而允許有資格經營者或允許依其他手段、方式或時間、地點作出行為的，因此時規范本已不在于禁止行為效果的發生，而在于規范人們的行為舉止，這類規范是管理性規范。其四看規范所禁止的目的和違反規范的后果。如規范的禁止目的是保護國家利益與社會公共利益，且違反該規范必然導致直接損害國家利益和社會公共利益的嚴重后果的，該規范屬于效力性規范；如果該規范雖也有保護國家利益與社會公共利益的目的，但違反該規范只會損害一方當事人的利益，而不當然損害國家利益和社會公共利益的，該規范屬于管理性規范。二、當事人主張合同無效主觀上存在惡意的，合同不應認定無效。（一）惡意主張合同無效的涵義惡意主張合同無效是指當事人違背誠實信用原則，為了獲取訴訟利益、逃避違約責任、減少損害等目的，在訴訟中主張合同無效的行為。惡意主張包括兩種情形，其一是惡意起訴無效合同，指不愿繼續履行合同的一方以訂立合同時存在合同法規定的無效情形，故意提起合同無效之訴以達到恢復原狀、減少合同繼續履行將導致的更大損失之目的。其二是惡意抗辯，則指在訴訟過程中，當事人以所爭執合同存在合同法規定的無效情形為抗辯理由，以達到減少損失、謀取訴訟利益之目的。（二）惡意主張合同無效不應支持的理由。首先，惡意主張合同無效不符合民法的誠實信用原則。誠實信用原則是民法基本原則，是民法原則中的帝王條款，該原則是指民事主體在民事活動中應誠實，守信用，善意行使權利和履行義務，對該原則的遵守同時也體現了民事主體基本的商業道德，而惡意主張通常都表現為一方在原先簽約基礎與事實發生變化后，因合同的履行對其不利，就公然承認自己違法，以此來主張合同無效，并希望通過合同無效逃避合同義務，其行為顯然有違誠實信用原則，對于此類行為予以支持，無異于鼓勵不誠信，將促使人們在因市場行情變化而使履行合同帶來的不利利益大于因承擔合同無效責任而喪失的利益時，選擇后者，即以合同無效為借口而逃避合同的義務，此舉必然會助長市場經濟活動中不講信譽為追求自身利益最大化而置他人利益于不顧的現象，給社會秩序的穩定和交易的安全造成極大的負面影響。其次，支持惡意主張違背了合同無效制度設立的目的和宗旨。合同立法的主要目的是保護以誠信和公平原則為主要內涵的社會公共利益，提倡社會公共道德。確認合同無效是國家對民事主體所從事的民事活動進行的干預，目的是防止、制裁違法行為。設立無效合同制度，不僅要維護國家的強制性法律規范的實施，而且還必須體現社會公共利益中的誠信和公平愿望。而在惡意抗辯情形下，違法行為人主動請求確認合同無效，并希望通過確認合同無效使其獲得某種不正當的利益，以致從根本上違背了無效制度設立的目的和宗旨。如果惡意抗辯得到支持，善意一方當事人的合法權益將得不到支持，相反違法行為人不僅不需要承擔任何責任，還將獲得某種不正當的利益。因此，惡意主張不應支持。　　再者，惡意主張是惡意規避法律的行為。無效合同惡意主張因嚴重違背誠實信用原則，破壞了合同秩序，是一種惡意規避法律的行為。一方在從事某種違法行為之后，可以根據履行的結果選擇合同的效力，合同履行的結果對自己不利便主張合同無效，合同履行的結果對自己有利則認為合同有效，此舉如果能夠得到支持，則將會起到縱容不法行為人從事違法行為的后果。也就是說，違法行為人完全可以為所欲為，從而使合同無效制度成為其追求某種不正當甚至違法利益的手段。如果支持惡意主張，實際上就是肯定當事人可以通過違法行為獲利，是對相對人信賴合同有效成立的重大打擊，將會縱容違法行為人的違法行為，相對人也將喪失對正常交易的起碼信賴。在我們的社會活動中，如果惡意主張一方的訴求一概得到法律的支持，那么，這種損害誠信和公平社會原則的立法和司法是不可能實現鼓勵和穩定交易理想的法律效果的，而且也是與構建和諧社會的科學發展觀背道而馳的。（三）主觀惡意的認定 1、主觀上是故意，即由于惡意主張人明知其主張行為可能導致合同無效，而積極主張合同，并希望該結果的發生。　　2、合同無效事由發生之前，主張人就對合同無效存在故意的情形才能構成惡意抗辯。對于該故意產生在合同無效事由已經發生之后(包括因過失導致合同無效后轉變為希望合同無效的)，不應認定為惡意抗辯，只能認定為合同無效的一般情形。因為這種情況下合同無效事由發生之時抗辯人并不希望合同無效，仍有意于合同的有效及履行(包括對合同無效事由存在過失的情形)。 3、主張人明知合同無效導致合同相對方利益受到較大損失。如果合同無效相對人的利益不會受到損失或只有輕微的損失，只需認定合同無效，而沒有認定惡意主張的必要。綜上，對違反強制性規定無效合同作出限縮規定，不僅將充分鼓勵交易并尊重當事人的意思自治，使無效合同范圍大大縮小，而且也可以遏制惡意主張行為，保證交易安全和促進誠信原則，進而保護了市場秩序和善意相對人的利益。

決定合同效力的，也就是違反法律行政法規強制性規定中的效力性條款將導致合同無效，這里強制性規定中的效力性條款并不在《合同法》中。論違反法律行政法規強制性規定合同的效力實踐中，合同糾紛經常出現當事人以合同違反法律、行政法規強制性規定為由主張無效的情形，根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項的規定，“違反法律、法規強制性規定”的合同確屬無效合同，那么，如何適用該條確定合同的效力，違反法律、行政法規強制性規定的合同是否應一概無效呢？因大量的強制性規定存在于各法律、行政法規中，絕對化的適用該條，不僅將導致大量不應無效的合同被認定為無效；且因以該條主張合同無效的當事人中，其中不乏以獲取不當利益為目的惡意主張，如此也將導致惡意主張人獲取了不當利益，不利于社會正常秩序的維護和交易的穩定安全。什么樣的規定才屬于“強制性規定”、當事人惡意主張無效能否支持，我國現行法律沒有明確規定。筆者認為，適用違反強制性規定確認合同無效應當慎重，具體從違反的強制性規定必須是強行性規定中的效力性規定、當事人主張無效主觀上不能具有惡意兩方面進行衡量后，再作出認定。現就此觀點闡述如下：一、必須是違反了強行性規定中的效力性規定，才會導致合同無效。（一）合同違反禁止性規定中的取締性規定是相對無效，只有違反效力性規定才絕對無效。強行性規定包括強制性規定與禁止性規定，強制性規定是法律和行政法規要求人們必須為某種行為；禁止性規定則是法律和行政法規要求不得為某種行為。其中禁止性規定又分為效力性規定和取締性規定。效力性規定是指法律及行政法規明確規定違反了這些禁止性規定將導致合同無效或者不成立，或者是法律及行政法規雖然沒有明確規定違反這些禁止性規定后將導致合同無效或者不成立，但違反了這些禁止性規定后如果使合同繼續有效將損害國家利益和社會公共利益的規范。違反效力性規定的合同，是絕對無效的合同。取締性規定又稱管理性規定，是指法律及行政法規沒有明確規定違反此類規定將導致合同無效或者不成立，違反此類規范后如果使合同繼續有效也并不損害國家或者社會公共利益，只是損害當事人的利益的規范。違反該規范的，并不當然導致合同絕對無效，只有損害國家或社會公共利益的，才能無效。（二）禁止性規定中效力性規定與取締性規定的區分對于法律、行政法規中的禁止性規定，其是效力規定還是取締規定，應當探求其目的而定，即“非使違法行為之法律行為為無效，不能達其立法目的者，為效力規定；而僅在防止法律行為事實上之行為者，為取締規定。二者的具體區分標準是：其一看法律規范的內容。如規范中明確規定違反禁止性規定將導致合同無效或者不成立的，該規范屬于效力性規范。其二看合同違反的禁止性規定是針對一方當事人還是針對雙方當事人。如針對一方當事人的，則不屬于效力性規定。因為禁止規范是作為對該方當事人的“約束條款”來規定，只有違反方才應負該規范所確定的行政責任，另一方不需負行政責任，既然不需負行政責任，自然也就不應在民事上承擔不利后果。其三看合同規范所禁止的對象。如果規范所禁止的對象是行為效果，則是效力性規定；如規范所禁止的對象不是行為效果，只是行為手段或行為方式，或者禁止的是行為的外部條件如經營資格、經營時間、經營地點等，而允許有資格經營者或允許依其他手段、方式或時間、地點作出行為的，因此時規范本已不在于禁止行為效果的發生，而在于規范人們的行為舉止，這類規范是管理性規范。其四看規范所禁止的目的和違反規范的后果。如規范的禁止目的是保護國家利益與社會公共利益，且違反該規范必然導致直接損害國家利益和社會公共利益的嚴重后果的，該規范屬于效力性規范；如果該規范雖也有保護國家利益與社會公共利益的目的，但違反該規范只會損害一方當事人的利益，而不當然損害國家利益和社會公共利益的，該規范屬于管理性規范。二、當事人主張合同無效主觀上存在惡意的，合同不應認定無效。（一）惡意主張合同無效的涵義惡意主張合同無效是指當事人違背誠實信用原則，為了獲取訴訟利益、逃避違約責任、減少損害等目的，在訴訟中主張合同無效的行為。惡意主張包括兩種情形，其一是惡意起訴無效合同，指不愿繼續履行合同的一方以訂立合同時存在合同法規定的無效情形，故意提起合同無效之訴以達到恢復原狀、減少合同繼續履行將導致的更大損失之目的。其二是惡意抗辯，則指在訴訟過程中，當事人以所爭執合同存在合同法規定的無效情形為抗辯理由，以達到減少損失、謀取訴訟利益之目的。（二）惡意主張合同無效不應支持的理由。首先，惡意主張合同無效不符合民法的誠實信用原則。誠實信用原則是民法基本原則，是民法原則中的帝王條款，該原則是指民事主體在民事活動中應誠實，守信用，善意行使權利和履行義務，對該原則的遵守同時也體現了民事主體基本的商業道德，而惡意主張通常都表現為一方在原先簽約基礎與事實發生變化后，因合同的履行對其不利，就公然承認自己違法，以此來主張合同無效，并希望通過合同無效逃避合同義務，其行為顯然有違誠實信用原則，對于此類行為予以支持，無異于鼓勵不誠信，將促使人們在因市場行情變化而使履行合同帶來的不利利益大于因承擔合同無效責任而喪失的利益時，選擇后者，即以合同無效為借口而逃避合同的義務，此舉必然會助長市場經濟活動中不講信譽為追求自身利益最大化而置他人利益于不顧的現象，給社會秩序的穩定和交易的安全造成極大的負面影響。其次，支持惡意主張違背了合同無效制度設立的目的和宗旨。合同立法的主要目的是保護以誠信和公平原則為主要內涵的社會公共利益，提倡社會公共道德。確認合同無效是國家對民事主體所從事的民事活動進行的干預，目的是防止、制裁違法行為。設立無效合同制度，不僅要維護國家的強制性法律規范的實施，而且還必須體現社會公共利益中的誠信和公平愿望。而在惡意抗辯情形下，違法行為人主動請求確認合同無效，并希望通過確認合同無效使其獲得某種不正當的利益，以致從根本上違背了無效制度設立的目的和宗旨。如果惡意抗辯得到支持，善意一方當事人的合法權益將得不到支持，相反違法行為人不僅不需要承擔任何責任，還將獲得某種不正當的利益。因此，惡意主張不應支持。　　再者，惡意主張是惡意規避法律的行為。無效合同惡意主張因嚴重違背誠實信用原則，破壞了合同秩序，是一種惡意規避法律的行為。一方在從事某種違法行為之后，可以根據履行的結果選擇合同的效力，合同履行的結果對自己不利便主張合同無效，合同履行的結果對自己有利則認為合同有效，此舉如果能夠得到支持，則將會起到縱容不法行為人從事違法行為的后果。也就是說，違法行為人完全可以為所欲為，從而使合同無效制度成為其追求某種不正當甚至違法利益的手段。如果支持惡意主張，實際上就是肯定當事人可以通過違法行為獲利，是對相對人信賴合同有效成立的重大打擊，將會縱容違法行為人的違法行為，相對人也將喪失對正常交易的起碼信賴。在我們的社會活動中，如果惡意主張一方的訴求一概得到法律的支持，那么，這種損害誠信和公平社會原則的立法和司法是不可能實現鼓勵和穩定交易理想的法律效果的，而且也是與構建和諧社會的科學發展觀背道而馳的。（三）主觀惡意的認定 1、主觀上是故意，即由于惡意主張人明知其主張行為可能導致合同無效，而積極主張合同，并希望該結果的發生。　　2、合同無效事由發生之前，主張人就對合同無效存在故意的情形才能構成惡意抗辯。對于該故意產生在合同無效事由已經發生之后(包括因過失導致合同無效后轉變為希望合同無效的)，不應認定為惡意抗辯，只能認定為合同無效的一般情形。因為這種情況下合同無效事由發生之時抗辯人并不希望合同無效，仍有意于合同的有效及履行(包括對合同無效事由存在過失的情形)。 3、主張人明知合同無效導致合同相對方利益受到較大損失。如果合同無效相對人的利益不會受到損失或只有輕微的損失，只需認定合同無效，而沒有認定惡意主張的必要。綜上，對違反強制性規定無效合同作出限縮規定，不僅將充分鼓勵交易并尊重當事人的意思自治，使無效合同范圍大大縮小，而且也可以遏制惡意主張行為，保證交易安全和促進誠信原則，進而保護了市場秩序和善意相對人的利益。