上海市虛假違法廣告典型案例，永和豆?jié){自稱國飲被罰30萬元的依據(jù)是什么

來源：整理時間：2022-12-02 15:07:45 編輯：上海生活手機版

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1，永和豆?jié){自稱國飲被罰30萬元的依據(jù)是什么
2，永和豆?jié){自稱國飲成虛假廣告典型案例最終得到了什么處罰
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1，永和豆?jié){自稱國飲被罰30萬元的依據(jù)是什么

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永和豆?jié){自稱國飲被罰30萬元的依據(jù)是什么

2，永和豆?jié){自稱國飲成虛假廣告典型案例最終得到了什么處罰

近日，關(guān)于永和豆?jié){自稱國飲的虛假廣告被判罰30萬元一度在社會上引起了極大的關(guān)注與熱議。從該事件當中，也能反映在當下的商業(yè)社會當中也是存在虛假信息廣告宣傳的一些違法行為，理應(yīng)要得到法律的管制與懲罰。上海市市場監(jiān)督管理局也發(fā)布了2020年第1批虛假違法廣告典型案例公告，其中涉及永和食品在微信公眾號發(fā)布未經(jīng)相關(guān)政府授權(quán)的一些信息諸如“永和豆?jié){的產(chǎn)品作為國禮走進各國駐華大使館”的內(nèi)容，這則虛假的內(nèi)容在社會上引起大眾的誤導(dǎo)，所以經(jīng)由決定被處罰30萬元。永和食品公司在公眾號發(fā)布虛假信息誤導(dǎo)大眾被罰30萬元永和食品公司未經(jīng)得到政府授權(quán)，而且相關(guān)的當事人還在非正式的場合向個別大使館的工作人員贈送其相關(guān)產(chǎn)品，同時也在公眾微信號內(nèi)容發(fā)布與相關(guān)事實不符的內(nèi)容，在社會上對民眾具有誤導(dǎo)宣傳性。隨著商業(yè)經(jīng)濟的不斷發(fā)展，在我們的身邊也時常充斥著虛假廣告的現(xiàn)象，畢竟一些經(jīng)營銷售者他們在出售相關(guān)產(chǎn)品以及服務(wù)當中常常夸大其詞，過度渲染美化自己的產(chǎn)品，往往讓消費者產(chǎn)生錯誤的判斷，從而對消費者的消費行為起到誤導(dǎo)作用。畢竟虛假廣告不斷充斥在商業(yè)社會的各個角落，由于它所付出的成本極小而回收的利益空間甚大，所以虛假廣告往往也是大行其道屢禁不止。畢竟虛假廣告對消費者而言存在一定的隱瞞欺騙性，經(jīng)營者與消費者之間形成不公平的交易基礎(chǔ)，經(jīng)營者往往通過誤導(dǎo)消費者，博取消費者的眼球來達成最終的交易目的，這種行為就是嚴重的違法行為，理應(yīng)要得到監(jiān)管與整治。在現(xiàn)如今的商業(yè)社會里面，一個產(chǎn)品假如要能夠得到消費者的長期青睞，對于產(chǎn)品而言，品質(zhì)才是最核心的因素，畢竟群眾的眼睛是雪亮的，消費者終究還是回歸理性消費，品質(zhì)才是王道。

永和豆?jié){自稱國飲成虛假廣告典型案例最終得到了什么處罰

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食品入口，與人體健康息息相關(guān)，一直以來便是公眾關(guān)注的重要領(lǐng)域之一，而目前市場中廣告業(yè)處于一個蓬勃發(fā)展的時期，食品廣告也自然隨之成為一個值得關(guān)注的領(lǐng)域。本文將從法律法規(guī)及市場監(jiān)管的角度來淺談一下普通食品廣告的主要合規(guī)要求。一、食品的定義及分類何為食品？根據(jù)《食品安全法》第150條的含義說明，食品是指各種供人食用或者飲用的成品和原料以及按照傳統(tǒng)既是食品又是中藥材的物品，但是不包括以治療為目的的物品。從法律法規(guī)和市場監(jiān)管層面，食品可分為普通食品和特殊食品，特殊食品則主要包括保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品和嬰幼兒配方食品。國家對特殊食品實行嚴格監(jiān)督管理，因此就廣告管理而言自然也對普通食品和特殊食品有所區(qū)分。本文落腳點在于普通食品廣告的規(guī)范要求。二、普通食品廣告合規(guī)要求 1．不得含有虛假內(nèi)容《食品安全法》第73條規(guī)定，食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當真實合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。食品生產(chǎn)經(jīng)營者對食品廣告內(nèi)容的真實性、合法性負責。《廣告法》第28條規(guī)定，廣告以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費者的，構(gòu)成虛假廣告。根據(jù)前述法律規(guī)定，食品廣告內(nèi)容應(yīng)當真實合法，不得含有虛假內(nèi)容。實踐中，食品廣告可能涉及的虛假內(nèi)容主要有產(chǎn)地、成分、性能等方面。 2020年3月，上海市市場監(jiān)督管理局發(fā)布了《2020年第一批虛假違法廣告典型案例公告》，其中便涉及一個食品的違法廣告案例，某公司宣傳其經(jīng)營的果蔬壓片糖果產(chǎn)品及蔬菜汁飲料產(chǎn)品為“全天然”，實際該產(chǎn)品中甲基纖維素、硬脂酸鎂及明膠等成分不是天然提取物或天然來源；宣傳由“加拿大FDA 認可的GMP工廠生產(chǎn)”，也與實際情況不符，構(gòu)成虛假廣告；該廣告同時還含有易與藥品相混淆的用語，最終該公司被責令停止發(fā)布違法廣告，并處罰款10萬元。 2．不得涉及疾病治療功能，不得使用醫(yī)療用語等《食品安全法》第73條規(guī)定，食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當真實合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。《廣告法》第17條也明確了，除醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械廣告外，禁止其他任何廣告涉及疾病治療功能，并不得使用醫(yī)療用語或者易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語。那么對于“涉及疾病治療功能”、“醫(yī)療用語”等我們該如何理解呢？原上海市工商局曾于2016年3月發(fā)布了《關(guān)于廣告中涉及“疾病治療功能”和“醫(yī)療用語”等內(nèi)容的審查要求》，其中主要歸納了下述三類用語：（1）涉及疾病診斷和治療的內(nèi)容，包括： ①使用醫(yī)學(xué)名稱及診療科目名稱，如中醫(yī)、西醫(yī)、中西醫(yī)結(jié)合、內(nèi)科、外科、婦科、五官科、牙科等； ②使用各種疾病的名稱及疾病的治療用語，如醫(yī)療、醫(yī)治、治療、診治、就診、治愈、康復(fù)等； ③含有疾病診斷方法和手段的用詞，如體檢、化驗、B超、CT、透射、驗血等； ④含有疾病治療方法和手段的用詞，如處方、開方、抗病毒、手術(shù)及手術(shù)名稱、注射、化療、理療、整形等； ⑤含有表述疾病癥狀改善的用詞，如退燒、退熱、止痛、止咳等；（2）屬于醫(yī)療術(shù)語或醫(yī)療用語的，包括：中藥、西藥、藥方、復(fù)方、藥物、消炎、抗炎、活血、解毒、抗敏、防敏、脫敏、祛瘀；（3）除消毒用品以及具有特殊功能的日化產(chǎn)品（如洗滌用品、人體清潔用品等）以外，在化妝品以及其他直接適用于人體的商品廣告中使用抗菌、抑菌、除菌、滅菌、防菌等。筆者從中國市場監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)（http://cfws.samr.gov.cn/）對上海市、北京市各市場監(jiān)管機關(guān)近來依據(jù)《廣告法》第17條查處的廣告違法案件進行了檢索統(tǒng)計，其中所涉違法用語基本可根據(jù)上述標準進行分類歸納。（行政處罰案例摘要可見文章后附統(tǒng)計表）從行政處罰案例檢索結(jié)果來看，市場監(jiān)管機關(guān)在進行審查時對于“涉及疾病治療功能”、“醫(yī)療用語”的認定門檻并不高，因此在發(fā)布食品廣告時對此規(guī)范要求應(yīng)當足夠關(guān)注，嚴格自我審查是否使用了可能被認定為“涉及疾病治療功能”或其他“醫(yī)療用語”。 3．不得宣傳保健功能、特殊醫(yī)學(xué)用途等特殊功效《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》第13條曾規(guī)定，普通食品、新資源食品、特殊營養(yǎng)食品廣告不得宣傳保健功能，也不得借助宣傳某些成分的作用明示或者暗示其保健作用。但自2020年3月1日起，《藥品、醫(yī)療器械、保健食品、特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告審查管理暫行辦法》開始施行，《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》同時廢止。2020年6月22日，上海市廣告協(xié)會在市市場監(jiān)管局廣告處的指導(dǎo)下，就《食品廣告發(fā)布暫行規(guī)定》廢止后，對食品廣告宣傳保健功能等特殊功效的情形，如何依法有效審查，發(fā)布了一個廣告審查提示，明確了以下三點：（1）普通食品發(fā)布廣告不得聲稱具有保健功能，也不得借助宣傳某些成分的作用明示或者暗示其保健作用。《食品廣告審查發(fā)布暫行規(guī)定》雖已廢止，但是2019年12月1日施行的《食品安全法實施條例》第38條明確規(guī)定“對保健食品之外的其他食品，不得聲稱具有保健功能“，原國家食品藥品監(jiān)管總局2016年第27號令《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》（現(xiàn)行有效）第17條規(guī)定“入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者不得從事下列行為：（二）網(wǎng)上刊載的非保健食品信息明示或者暗示具有保健功能”。普通食品廣告宣傳保健功能或者借助某些成分的作用明示或者暗示其保健功能的，涉嫌違反上述行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。（2）非特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品的普通食品發(fā)布廣告不得宣傳特殊醫(yī)學(xué)用途（能夠滿足進食受限、消化吸收障礙、代謝紊亂或者特定疾病人群對營養(yǎng)素或者膳食的特殊需求），使推銷的食品與特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品相混淆。根據(jù)《食品安全法》第80條的規(guī)定，特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院食品安全監(jiān)督管理部門注冊。注冊時應(yīng)當提交產(chǎn)品配方、生產(chǎn)工藝、標簽、說明書以及表明產(chǎn)品安全性、營養(yǎng)充足性和特殊醫(yī)學(xué)用途臨床效果的材料。特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告適用《廣告法》和其他法律、行政法規(guī)關(guān)于藥品廣告管理的規(guī)定。非特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品廣告宣傳適用《廣告法》第17條和上述法律規(guī)定。（3）廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者在承接食品廣告時，對涉及保健功能或者特殊醫(yī)學(xué)用途臨床效果的廣告內(nèi)容，應(yīng)要求廣告主提供保健食品或者特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品批準注冊證書，同時根據(jù)《廣告法》第46條"發(fā)布醫(yī)療、藥品、醫(yī)療器械、農(nóng)藥、獸藥和保健食品廣告，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當進行審查的其他廣告，應(yīng)當在發(fā)布前由有關(guān)部門（以下稱廣告審查機關(guān)）對廣告內(nèi)容進行審查；未經(jīng)審查，不得發(fā)布"。要求提供廣告審查批準文件并嚴格按照審查通過的內(nèi)容發(fā)布廣告，不得進行剪輯、拼接和修改。對于普通食品，其廣告內(nèi)容中不得出現(xiàn)與保健功能或特殊醫(yī)學(xué)用途相關(guān)的宣傳內(nèi)容。上述廣告審查提示根據(jù)特殊醫(yī)學(xué)用途配方食品的定義對所謂“特殊醫(yī)學(xué)用途”做了個簡要解釋，即指能夠滿足進食受限、消化吸收障礙、代謝紊亂或者特定疾病人群對營養(yǎng)素或者膳食的特殊需求。但對于所謂“保健功能”并未作出進一步解釋說明，那么如何定義“保健功能”呢？我國《保健食品檢驗與評價技術(shù)規(guī)范》（2003年版）【衛(wèi)法監(jiān)發(fā)〔2003〕42號】曾規(guī)定了如下27項保健功能：增強免疫力、輔助降血脂、輔助降血糖、抗氧化、輔助改善記憶、緩解視疲勞、促進排鉛、清咽、輔助降血壓、改善睡眠、促進泌乳、緩解體力疲勞、提高缺氧耐受力、對輻射危害有輔助保護功能、減肥、改善生長發(fā)育、增加骨密度、改善營養(yǎng)性貧血、對化學(xué)性肝損傷的輔助保護作用、祛痤瘡、祛黃褐斑、改善皮膚水份、改善皮膚油份、調(diào)節(jié)腸道菌群、促進消化、通便、對胃粘膜損傷有輔助保護功能。但根據(jù)國家衛(wèi)生健康委于2018年6月7日發(fā)布的《關(guān)于宣布失效第三批委文件的決定》【（國衛(wèi)辦發(fā)〔2018〕15號）】，上述規(guī)范已被廢止，因此，目前，客觀上已不存在所謂的“27項保健功能”。另外，根據(jù)國家食品藥品監(jiān)管總局、國家衛(wèi)生計生委、國家中醫(yī)藥管理局公告2016年第205號――關(guān)于發(fā)布《保健食品原料目錄(一)》和《允許保健食品聲稱的保健功能目錄(一)》的公告，目前“允許保健食品聲稱的保健功能目錄”只有一項，即“補充維生素、礦物質(zhì)”。筆者認為，盡管“27項保健功能”表述已廢止，目前僅有一項保健功能表述，即“補充維生素、礦物質(zhì)”，但是，在筆者檢索到的行政處罰案例中，有部分與前述已廢止的“27項保健功能”近似的表述甚至被認定為違反了《廣告法》第17條，即涉及疾病治療功能，或使用醫(yī)療用語或者易使推銷的商品與藥品、醫(yī)療器械相混淆的用語，而被處以行政處罰，因此出于合規(guī)考慮，在發(fā)布食品廣告前應(yīng)當從嚴自我審查，確保廣告中均不涉及以上全部28種保健功能表述。 4．廣告使用引證內(nèi)容應(yīng)真實、準確，并標明出處《廣告法》第11條第2款規(guī)定，廣告使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等引證內(nèi)容的，應(yīng)當真實、準確，并表明出處。引證內(nèi)容有適用范圍和有效期限的，應(yīng)當明確表示。根據(jù)該規(guī)定，廣告中一旦使用數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果等內(nèi)容，是否一律認定為引證內(nèi)容并要求標明出處呢？2017年3月，原上海市工商行政管理局發(fā)布了《關(guān)于廣告中“引證內(nèi)容”的審查要求》，該要求提出，如果廣告中使用的數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料和調(diào)查結(jié)果是由廣告主自行取得的（包括廣告主委托第三方取得的），不受“應(yīng)當標明出處”的形式要件約束，但廣告主應(yīng)當具備自行或委托第三方開展試驗、調(diào)查的相關(guān)證明材料。原上海市工商行政管理局還曾在2017年1月10日發(fā)布了《關(guān)于違反<廣告法>行政處罰裁量基準》，其中明確，引證內(nèi)容合法有據(jù)，僅未在廣告中標明出處的，如廣告違法行為明顯輕微且首次違法的，不予處罰。根據(jù)上述文件，上海市地區(qū)的市場監(jiān)管機關(guān)對于廣告中引證內(nèi)容出處的監(jiān)管相對寬松，如果是廣告主自行取得的，包括廣告主委托第三方取得的數(shù)據(jù)、統(tǒng)計資料，可以不標明出處，但無論如何，廣告主應(yīng)當確保引證內(nèi)容的真實、準確。三、結(jié)束語隨著網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的不斷發(fā)展，市場中不斷涌現(xiàn)出各種形式的廣告宣傳，網(wǎng)頁網(wǎng)站、線上店鋪、社交平臺如微信、微博等都成為了廣告宣傳的途徑與平臺，為了營造更規(guī)范有序的廣告市場環(huán)境，市場監(jiān)管機關(guān)必將持續(xù)加大對于各類虛假違法廣告的查處力度。食品廣告更是作為廣告監(jiān)管中的一個重要領(lǐng)域被關(guān)注，廣告主在發(fā)布廣告前，應(yīng)當嚴格比照法律法規(guī)等規(guī)范要求，嚴格進行自我審查，以免所發(fā)布廣告涉及違法內(nèi)容而被施以處罰。圖片均來源于unsplas 筆者簡介李長寶律師擅長領(lǐng)域：公司業(yè)務(wù)，知識產(chǎn)權(quán) robin.li@zingerlaw.com 張蕾律師擅長領(lǐng)域：知識產(chǎn)權(quán)法、公司法、商事訴訟、糾紛調(diào)停 layla.zhang@zingerlaw.com

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